或許你會有疑問，既然代孕違背了道德主義，那為什麼捐贈精|子是合法的呢？這主要原因是，這些捐贈行為並沒有把卵子或精|子商品化，因此並不存在強者對弱者的剝削。而且也沒有中介組織對弱者進行二次剝削。同時女性使用自己的卵子懷孕與精|子結合生育後代，正恰好是其行使生育自由的體現。

這種商業性的代孕，使女性的子宮完全淪為了商品，這完完全全是對人格尊嚴的一種褻瀆。目前大部分國家禁止買賣器官，其根本原因就和代孕類似。當人們對器官買賣市場習以為常，覺得一個人的腎真的跟手機一樣只是一個普通商品時，那人的尊嚴就會徹底喪失。在此基礎上建立起來的人權保護制度也會隨之崩盤。

關於商業性代孕是否應該被允許，法律界各執一詞，有人從功利主義出發，認為代孕是可以實現多方共贏的。首先，代孕的媽媽有經濟上的需要；同時委託代孕的人，可能有不孕不育的問題，通常需要孩子，所以對此持一種開放的態度。

諾貝爾文學獎作家莫言的小說《蛙》中，有一個叫陳眉的角色令我印象深刻，她原本是一個長相清秀的女子，但在一次意外火災中毀了容，最後被人聘為代孕媽媽，為他人提供生育服務，從而引發了一系列的悲情故事。

這個案件衍生出來的就是代孕是否是一種純粹的服務，這種情況如果只用進行功利主義的考慮，不用考慮其背後的道德價值和妊娠感情是否合適。

我國和德國基本一樣，採取的也是禁止主義。2001年國務院有一個專門的規定，叫做《人類輔助生殖技術管理辦法》，明確規定無論代孕是否盈利或者血緣歸屬如何，均不允許實施。《人類https://read.99csw.com輔助生殖技術管理辦法》和《人類輔助生殖技術規範》（2004）均明確規定禁止相關醫療機構和技術人員實施代孕。

所以也許你會發現規律，那就是位於人體表面上，可再生的細胞或組織，不算作完整人體的一部分。比如買賣毛髮、指甲和人體自然排出的材料，不管是具有生殖價值的細胞還是指甲、毛髮等廢料，都不會有損「人體完整不可侵犯」這個基礎價值。

類似的例子可以想一想人工授精，精|子的提供者對於生物學意義上的孩子並無撫養義務。但是，這個案件與人工授精不同的是，人工授精採取的是雙盲制，但在本案中則是單盲制，男方不知情，但女方是知道的。

再比如張三為他人代孕，張三不僅出租了子宮，還出租了自己的卵子，只是接受了委託人的精|子，在這種情況下，張三還同時是孩子生物學上的母親，那麼這個孩子是否要歸張三呢？現實情況千差萬別，僅僅從功利主義考慮，結論其實很不穩定。

這個故事涉及了一個極具爭議的話題，那就是代孕。仔細研究你會發現，代孕這個議題不僅涉及現行法律，更涉及社會與法律制度應該如何設計的問題。

現實中，真發生過一個經典案例，1985年的跨國代孕案——Baby Cotton。在美國的一個代孕機構的組織下，英國婦女Kim Cotton為一對美國夫婦代孕，約定孩子出生后歸美國夫婦，Kim將得到6500英鎊的酬勞。可當孩子出生後事情出現了反轉，Kim看著嬰兒健康可愛，突然不願意將孩子交給美國夫婦，因此雙方鬧上法庭。經過調查，法院認為美國夫婦作為孩子的父母是合適的，最終法官按照最有利於兒童利益的原則，裁定孩子歸美國夫婦。九-九-藏-書

當然，道德主義還認為如果允許代孕的話，一定會導致強者對弱者的剝削，比如大部分從事代孕服務的都是經濟地位不利的女性。

有時我們會發現法律問題太過複雜，但是真正複雜的並不是法律，而是人性。

所以在全球範圍內很多國家是禁止代孕行為的，比較典型的國家是德國。德國的民法還明確規定了什麼叫做母親。它說「子女的母親就是生該子女的女子」。也就是說委託夫婦僅僅是孩子生物學上的母親，而非遺傳學意義上的母親。

《人類輔助生殖技術管理辦法》第二十二條規定：「開展人類輔助生殖技術的醫療機構違反本辦法，有下列行為之一的，由省、自治區、直轄市人民政府衛生行政部門給予警告、3萬元以下罰款，並給予有關責任人行政處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任……」

這種觀點乍一聽很有道理，但仔細分析你會發現，這種功利主義的論證是不穩定的。代孕雖然可以解決代孕媽媽的經濟問題，可以滿足委託方對孩子的需求，但是代孕會出現一系列衍生問題https://read.99csw.com。比如「退貨」問題、違約問題。如果代孕媽媽懷上的孩子有殘疾，委託人不要這個孩子怎麼辦？這個孩子的利益誰保護？再比如代孕媽媽和孩子產生感情，不願意把孩子交給委託人，又該如何處理呢？

比如張三幫別人代孕，最初是出於金錢上的考量，但是懷胎十月讓她對孩子產生了感情，而且碰巧她又中了彩票，在經濟上已經沒有任何的擔憂，那麼這種情況下，孩子應該給誰呢？懷胎十月她對孩子的感情，是否比孩子生物學上的父母更親近呢？

法諺有雲：任何人不能從錯誤行為中獲利。因此，女方的請求不應該獲得法律的支持。

第二次是在20世紀70年代末出現IVF（In vitro fertilization），也就是體外人工授精技術，是利用醫療手段把生育跟性分離開來了。這就使得代孕成為了一種可能，夫妻可以只用享受性的快樂，而無需承擔生育的責任。代孕者為他人提供子宮進行生育，而不用像填房丫頭那樣提供性的服務。

1989年德國《收養子女居間法》也規定，如果代孕母親通過使用自己的卵細胞為他人代孕，抑或使用由委託夫婦自身的精|子、卵細胞培育出的胚胎為他人代孕，這均是違法行為，被嚴格禁止。

因為這些可再生的細胞或組織，可以類比於人所擁有的個人財產，因此可以自由處置。但是你要注意在非自願read.99csw.com的情況下被其他人破壞、偷盜，依然會違反了人的尊嚴。

張三如果自願賣掉長發那並不違法，但如果李四趁張三睡著偷偷剪掉了張三的頭髮出去賣，這就侵犯了張三的人格尊嚴，性質等同於偷了張三的手機。美國就曾有個怪異的案件，某女為一富商提供按摩服務，結果偷偷保存了該男子的精|子，回去自己人工授精生了孩子，後向男方主張對孩子的撫養費。在這種案件中，男方有對孩子的撫養義務嗎？

在2015年央視記者就曾經有過這樣的採訪，在採訪過程中，代孕媽媽完全就像商品一樣，接受夫婦的挑選，根據她們的五官、身高、談吐、學歷、家庭、體重等等，決定代孕媽媽能拿到的費用。

有性代孕很顯然是違法的，甚至還可能涉及賣淫、重婚等法律問題。這種情況並不常見，引起社會廣泛爭議的其實是無性代孕。無性代孕中有一種情況，是無償的無性代孕，比如你可能看到過這樣的新聞，母親為女兒代孕，這種情況一般法律也是不干預的。所以目前，爭議最大的就是商業性的無性代孕。

那麼，我們是否應該出台相應的法律或行政法規，明確規定商業性代孕要負刑事責任？這依然是一個需要慎重討論的問題。

1990年，德九_九_藏_書國也規定了相應的法律全面禁止代孕，明確規定任何機構和醫生都不得為意圖代孕的父母、為意圖代孕的婦女實施人工授精或者體外受精，否則構成刑事犯罪。

所以，你會發現代孕大致可以分為兩種：一種是無性代孕，也就是通過醫療技術手段進行受精達到代孕的目的；還有一種是有性代孕，就是在代孕的同時還提供性的服務。

與功利主義相對的道德主義，首先認為人不是商品，人只能是目的，不能是工具。如果允許代孕的話，其實就是把人當成了商品，把子宮當成了工具，把懷孕當成了一種服務性的工具。

而且功利主義認為這種代孕的地下市場一定是存在的，與其禁止還不如有條件地放任，因為根本無法徹底禁止。所以在政府管制下，能夠有條件地允許，反而能夠避免這種地下黑市的擴張，有利於保障代孕媽媽以及孩子的利益。

這裏所說的構成犯罪，應該指的是《刑法》第二百二十五條規定的非法經營罪。但是非法經營罪的前提是違反國家規定。而《刑法》第九十六條規定：「本法所稱違反國家規定，是指違反全國人民代表大會及其常務委員會制定的法律和決定，國務院制定的行政法規、規定的行政措施、發布的決定和命令。」顯然，這個管理辦法只是部委發布的規章，並沒有達到《刑法》第九十六條的標準，管理辦法所謂的追究刑事責任並無法律效力。

說到代孕，有一個重要的時代背景，那就是隨著科學技術的發展，形成了生育跟性的分離。在20世紀性和生殖領域就有過兩次重大的革命，第一次是20世紀50年代出現的口服的避孕藥，這種藥品能夠有效地把生育跟性分離開，可以有性生活，但是不會懷孕。